【案情介紹】
請(qǐng)求人深圳市韻美飾界科技有限公司、東莞市品耀五金有限公司就專利權(quán)人源德盛塑膠電子（深圳）有限公司（下稱源德盛公司）的ZL201420522729.0號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)分別提出無效宣告請(qǐng)求。
本案專利涉及自拍桿，在使用時(shí)無需臨時(shí)組裝，折疊收納無需額外占用空間，該專利獲得第二十屆中國(guó)專利獎(jiǎng)金獎(jiǎng)，并為源德盛公司創(chuàng)造了數(shù)以億計(jì)的銷售業(yè)績(jī)，與此同時(shí)自拍桿市場(chǎng)也出現(xiàn)了大量仿制侵權(quán)產(chǎn)品，源德盛在全國(guó)展開大規(guī)模訴訟維權(quán)行動(dòng)，目前多方請(qǐng)求人針對(duì)本專利共提出了26次無效宣告請(qǐng)求，引起社會(huì)的廣泛關(guān)注和報(bào)道。
原專利復(fù)審委員會(huì)經(jīng)審理作出第35919號(hào)無效宣告請(qǐng)求審查決定，繼續(xù)在權(quán)利要求2-13的基礎(chǔ)上維持專利權(quán)有效。
【典型意義】
本案對(duì)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開日期的認(rèn)定提供了具有指導(dǎo)意義的審查思路，也是創(chuàng)新主體運(yùn)用專利制度維權(quán)的典型案例，體現(xiàn)了專利行政確權(quán)程序在維護(hù)專利權(quán)人合法權(quán)益方面的重要作用和價(jià)值。
本案的另一典型意義在于，啟發(fā)創(chuàng)新主體在撰寫申請(qǐng)文件時(shí)重視平衡專利保護(hù)范圍與技術(shù)貢獻(xiàn)之間的關(guān)系，對(duì)專利權(quán)進(jìn)行分層保護(hù)，使權(quán)利要求的保護(hù)范圍清晰合理。
【十大案件】評(píng)析“一種一體式自拍裝置”實(shí)用新型專利無效宣告請(qǐng)求案
——淺議網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開日期的認(rèn)定
隨著信息傳播途徑的多樣性，網(wǎng)絡(luò)已成為人們?nèi)粘Ｉ罟ぷ鞯闹匾M成部分。在專利權(quán)無效宣告請(qǐng)求程序中，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的重要性也日益凸顯。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)所呈現(xiàn)的內(nèi)容是否構(gòu)成專利法意義上的現(xiàn)有技術(shù)，需要考慮該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是否處于能夠?yàn)楣姭@得的狀態(tài)，以及公眾能夠獲知該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的時(shí)間是否在申請(qǐng)日之前。由于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開形式具有多樣化的特點(diǎn)，例如網(wǎng)站文章頁面、微信朋友圈、QQ空間內(nèi)容、淘寶銷售結(jié)果頁面等，也為判斷此類證據(jù)的公開性和公開日期帶來了諸多的問題。
針對(duì)請(qǐng)求人深圳市韻美飾界科技有限公司和東莞市品耀五金有限公司就專利權(quán)人源德盛塑膠電子（深圳）有限公司的一件實(shí)用新型專利（專利號(hào)：ZL201420522729.0）提出的無效宣告請(qǐng)求，原專利復(fù)審委員會(huì)經(jīng)審理作出審查決定，維持涉案專利權(quán)有效。
在案件審理過程中，關(guān)于涉案專利不具備新穎性、創(chuàng)造性的無效理由，請(qǐng)求人使用了兩份從互聯(lián)網(wǎng)獲取的證據(jù)，對(duì)這兩份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開日期如何認(rèn)定，成為該案審理過程中雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)之一。本文旨在結(jié)合該案，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的不同類型，結(jié)合證據(jù)所體現(xiàn)的事實(shí)進(jìn)行綜合分析，對(duì)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開日期認(rèn)定問題進(jìn)行討論。
在該無效宣告請(qǐng)求案中，請(qǐng)求人在百度網(wǎng)站上搜索關(guān)鍵詞“自拍桿-新款自拍桿-遠(yuǎn)點(diǎn)拍新款自拍桿自拍神器”得到的其中一條搜索結(jié)果為阿里巴巴網(wǎng)站上的自拍桿銷售和性能介紹頁面，請(qǐng)求人將點(diǎn)擊進(jìn)入該產(chǎn)品銷售頁面獲得的網(wǎng)頁內(nèi)容作為證據(jù)9，并將該條搜索結(jié)果的百度快照日期2014年6月30日作為證據(jù)9的公開日；同樣，在百度網(wǎng)站上搜索關(guān)鍵詞“官方全新發(fā)布3-way手持桿”時(shí)顯示的其中一條搜索結(jié)果是百度貼吧“Gopro吧”上的一條發(fā)帖內(nèi)容，請(qǐng)求人將點(diǎn)擊進(jìn)入該貼吧主帖得到的網(wǎng)頁內(nèi)容作為證據(jù)10，將上述搜索結(jié)果的百度快照日期2014年6月3日作為證據(jù)10的公開日。請(qǐng)求人在口頭審理時(shí)當(dāng)庭提交了北京某公證處出具的公證書，公證日期為2017年12月12日，用以證明證據(jù)9和證據(jù)10的獲取來源和保全過程。
專利權(quán)人則基于以下三點(diǎn)原因認(rèn)為請(qǐng)求人所聲稱的證據(jù)9和證據(jù)10的公開日期均不應(yīng)當(dāng)被采信：一是百度快照的日期不應(yīng)被直接認(rèn)定為該頁面內(nèi)容能夠?yàn)楣娝臅r(shí)間；二是證據(jù)9的阿里巴巴網(wǎng)站的產(chǎn)品銷售頁面上的圖片是可以修改或更換的，存在修改不易留痕跡的情形；三是證據(jù)9所涉及的產(chǎn)品經(jīng)銷商在阿里巴巴網(wǎng)站上注冊(cè)日期為2014年10月30日，在請(qǐng)求人所聲稱的公開日期之后，從而也能夠推定該網(wǎng)頁的公開日期應(yīng)當(dāng)在請(qǐng)求人所聲稱的日期之后。
應(yīng)如何認(rèn)定這兩份證據(jù)的公開日期？百度快照日期能否作為該百度快照所指向鏈接的網(wǎng)頁所呈現(xiàn)內(nèi)容的公開日期？
百度快照是百度搜索引擎中搜索網(wǎng)頁時(shí)，百度蜘蛛抓取文章進(jìn)行備份以后的一個(gè)緩存文件，并保存在百度數(shù)據(jù)庫(kù)中，當(dāng)原網(wǎng)站打開速度慢或打不開的時(shí)候，可以利用百度快照快速閱讀網(wǎng)頁內(nèi)容，百度快照是純文本緩存，其并不保存圖片、視頻、動(dòng)畫等信息。互聯(lián)網(wǎng)信息的公開時(shí)間一般以互聯(lián)網(wǎng)信息的發(fā)布時(shí)間為準(zhǔn)，百度快照的時(shí)間一般僅能證明其鏈接的發(fā)布時(shí)間，但由于其鏈接內(nèi)容可能會(huì)發(fā)生變化，不能直接認(rèn)定為點(diǎn)開鏈接進(jìn)去后所得網(wǎng)頁內(nèi)容的公開時(shí)間。
為了進(jìn)一步查明事實(shí)，以確保雙方當(dāng)事人利益不受損，合議組進(jìn)一步調(diào)查這兩條搜索結(jié)果所涉及的具體網(wǎng)頁上是否記載了能體現(xiàn)其公開時(shí)間的內(nèi)容。
由于雙方當(dāng)事人對(duì)證據(jù)9所涉及網(wǎng)頁上公開的內(nèi)容存在爭(zhēng)議，合議組進(jìn)行當(dāng)庭演示以進(jìn)行事實(shí)調(diào)查。通過公證書中涉及證據(jù)9的獲取方式，在瀏覽器頁面上打開百度網(wǎng)頁，在百度網(wǎng)頁上輸入“自拍桿-新款自拍桿-遠(yuǎn)點(diǎn)拍新款自拍桿自拍神器”，排在第二位的搜索結(jié)果得到了“正品遠(yuǎn)點(diǎn)拍一體式折疊自拍桿自拍神器清貨”在阿里巴巴網(wǎng)上的銷售頁面，但在百度搜索結(jié)果頁面上并沒有顯示具體的快照日期。接下來，點(diǎn)擊該百度搜索結(jié)果進(jìn)入阿里巴巴網(wǎng)站銷售頁面后，在該網(wǎng)頁內(nèi)容上也沒有記載任何明確的公開日期，因此無法確定該網(wǎng)頁的公開日期，更加無法確定該網(wǎng)頁上的內(nèi)容能夠在涉案專利的申請(qǐng)日之前為公眾所知。再點(diǎn)擊查看該頁面上經(jīng)銷商廠家的具體信息，該商家的注冊(cè)日期為2014年10月30日，在請(qǐng)求人所聲稱的公開日期之后。此外，通過調(diào)查該產(chǎn)品銷售頁面上的具體內(nèi)容發(fā)現(xiàn)，在該產(chǎn)品銷售頁面顯示的圖片中，該自拍桿所使用的蘋果系列機(jī)型包括iPhone6、iPhone6 plus，而眾所周知iPhone6和iPhone6 plus這兩款手機(jī)是在2014年9月10日蘋果秋季新品發(fā)布會(huì)上發(fā)布的機(jī)型，于2014年10月17日在中國(guó)大陸發(fā)售。基于上述幾點(diǎn)事實(shí)，根據(jù)上述網(wǎng)頁記載內(nèi)容，不能夠確定所述產(chǎn)品圖片在請(qǐng)求人所聲稱的2014年6月30日之前為公眾所知。
對(duì)于證據(jù)10，通過當(dāng)庭演示，其所涉及網(wǎng)頁內(nèi)容，即主帖的發(fā)帖日期為2014年6月3日11點(diǎn)47分。在該主帖發(fā)布之后有兩個(gè)其他用戶發(fā)布的后續(xù)回帖，這些回帖的日期與主帖的發(fā)帖日期相同，回帖時(shí)間分別是2014年6月3日12點(diǎn)55分和2014年6月3日21點(diǎn)59分，在時(shí)間上具有連續(xù)性，并且回帖內(nèi)容與主帖發(fā)布的內(nèi)容存在呼應(yīng)，從而也佐證了主帖公開時(shí)間的真實(shí)性。基于百度貼吧的公信力、運(yùn)營(yíng)機(jī)制，并且根據(jù)主帖記載的發(fā)布時(shí)間，以及回帖內(nèi)容、回帖時(shí)間與主帖之間形成的證據(jù)鏈關(guān)系，能夠認(rèn)定該主帖的公開時(shí)間為2014年6月3日。
基于已查明的事實(shí)，對(duì)于上述兩種不同類型的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時(shí)間，給出了不同的認(rèn)定結(jié)論，究其原因，就在于在認(rèn)定過程中綜合考量了所涉及網(wǎng)站的公信力、交互性以及日志記錄機(jī)制等多方面因素。
電子商務(wù)網(wǎng)站如阿里巴巴、淘寶等是為買賣雙方提供的交易平臺(tái)，這類平臺(tái)網(wǎng)站交互性很強(qiáng)，同時(shí)也賦予了用戶很多的交互權(quán)限，在該網(wǎng)站上所顯示的產(chǎn)品信息由賣家（經(jīng)銷商）自行編輯、上傳，在上傳之后用戶能夠?qū)ψ约喊l(fā)布的網(wǎng)頁內(nèi)容進(jìn)行編輯、刪除等操作，對(duì)相同鏈接地址所鏈接的產(chǎn)品圖片可以由用戶隨時(shí)更改，并且在網(wǎng)頁內(nèi)容上不容易留有編輯痕跡，因此對(duì)于此類網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，較難證明公開內(nèi)容與公開時(shí)間的對(duì)應(yīng)關(guān)系。對(duì)于此類涉及電子商務(wù)網(wǎng)站的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，即使通過公證書對(duì)獲取該證據(jù)的來源、途徑和方法等進(jìn)行保全和固定，也僅能用于完善網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開性，而對(duì)于其公開日期，在沒有其他證據(jù)進(jìn)行相互印證或佐證的情況下，此類產(chǎn)品銷售頁面鏈接的發(fā)布時(shí)間并不能直接等同于銷售頁面所顯示內(nèi)容或圖片的公開時(shí)間。
與之相反，百度貼吧作為眾所周知的知名網(wǎng)站，貼吧上用戶發(fā)布帖子的公開日期應(yīng)為在貼吧發(fā)帖時(shí)根據(jù)系統(tǒng)時(shí)間自動(dòng)生成，其發(fā)帖內(nèi)容在生成后由百度網(wǎng)站進(jìn)行統(tǒng)一的維護(hù)和管理，其管理機(jī)制通過管理員進(jìn)行管理，安全性能得到一定的保證，并且不管是用戶還是管理員對(duì)已發(fā)帖內(nèi)容都只能進(jìn)行刪除操作，而無法進(jìn)行再次編輯，即依據(jù)百度貼吧的發(fā)帖內(nèi)容和日志機(jī)制能夠確定該網(wǎng)頁的公開日期。
綜上，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公開時(shí)間的認(rèn)定，應(yīng)基于網(wǎng)站信譽(yù)度、網(wǎng)站權(quán)限管理機(jī)制、網(wǎng)站的審核以及日志記錄機(jī)制、網(wǎng)頁的時(shí)間戳以及網(wǎng)頁上能夠體現(xiàn)日期的內(nèi)容等多方面考量，以確定其是否能夠作為現(xiàn)有技術(shù)來使用。（知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào) 國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局復(fù)審和無效審理部 李笑）